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Um nacional de fora da UE pode escolher a sua própria lei ao abrigo do Regulamento Europeu das Sucessões?
Sim. O Regulamento Europeu das Sucessões (o «Brussels IV») tem aplicação universal, pelo que a lei que designa se aplica mesmo quando é a lei de um país de fora da UE. Um nacional dos EUA, do Canadá, da África do Sul, da Austrália ou de outro país de fora da UE que tenha imóveis em Portugal, Espanha, Itália ou França pode escolher expressamente, no testamento, a lei da sua nacionalidade, afastando a legítima local. Há algumas armadilhas, sobretudo para os nacionais dos EUA, que vale a pena acertar.
Uma preocupação frequente dos proprietários não europeus de uma casa em Portugal, Espanha, Itália ou França é que as «regras da UE» empurrem a sua herança para uma legítima que nunca pretenderam. A resposta tranquilizadora é que o Regulamento Europeu das Sucessões foi feito para permitir escolher, e essa escolha está aberta também aos nacionais de fora da UE.
O que diz realmente o Regulamento
Segundo o Regulamento (UE) 650/2012, a lei que rege por defeito toda a sua sucessão é a do país onde tem residência habitual à data da morte (artigo 21.º). Mas o artigo 22.º permite, em vez disso, escolher a lei de um país de que seja nacional, quer no momento da escolha, quer à data da morte. Decisivo: o artigo 20.º estabelece que o Regulamento tem aplicação universal: a lei que designa aplica-se mesmo que não seja a lei de um Estado-Membro.
Funciona mesmo para americanos e outros cidadãos de fora da UE?
Sim. Graças a essa regra de aplicação universal, um nacional dos Estados Unidos, do Canadá, da África do Sul, da Austrália, do Brasil ou de qualquer outro lado pode escolher a sua lei nacional para reger a herança em Portugal, Espanha, Itália ou França, e o notário e os tribunais locais dão-lhe efeito. A escolha afasta as regras da legítima que de outro modo reservariam quotas importantes aos filhos; assim, por exemplo, um casal americano no Algarve pode normalmente organizar-se para deixar tudo um ao outro.
A armadilha americana: que lei americana?
Não existe uma lei sucessória única dos «Estados Unidos»: cada estado tem a sua. Para um nacional dos EUA, a escolha ao abrigo do artigo 22.º deve identificar a lei do estado americano concreto com que tem a ligação mais estreita. Acertar nisto também evita um problema técnico chamado reenvio (artigo 34.º), em que as regras de direito internacional privado de um país devolvem a questão. Uma escolha expressa e bem redigida ao abrigo do artigo 22.º, de uma lei nacional identificada, afasta o reenvio e elimina a ambiguidade. É exatamente o tipo de pormenor que fixamos em vez de deixar ao acaso.
E os nacionais britânicos depois do Brexit?
O Reino Unido nunca aderiu ao Regulamento, e o Brexit não muda o que aqui importa: quando um nacional britânico tem bens em Portugal, Espanha, Itália ou França, é o tribunal local que aplica o Regulamento, e dará efeito a uma escolha expressa, por exemplo, da lei inglesa (ou da escocesa ou da norte-irlandesa). Um proprietário britânico continua, assim, a poder usar o Regulamento para escolher a lei do seu país para os bens na UE.
O que não muda: os impostos
A escolha ao abrigo do Regulamento decide quem herda, não quem paga imposto. O imposto sobre a herança no país onde está o bem (e possivelmente no seu país) rege-se por regras fiscais próprias e não é afetado pela escolha da lei sucessória. Tratamos da escolha jurídica e do imposto sucessório nos nossos quatro países; o imposto do seu país de origem cabe a um consultor de lá, e dizemos cedo quando precisa de um.
Como fazer a escolha corretamente
A escolha tem de ser feita expressamente, normalmente num testamento: o do seu país de origem ou um local, limitado aos bens que lá tem. A redação conta, e conta também garantir que os seus testamentos não se revogam um ao outro por acidente. Redigimos e coordenamos isso, em linguagem clara, para que a lei que quer seja a lei que se aplica. Veja Posso escolher a lei inglesa? e Que lei decide quem herda?