A legítima em Portugal, Espanha, Itália e França

Cada país tem o seu nome: a legítima em Portugal e Espanha, a legittima em Itália, a réserve héréditaire em França (e o Pflichtteil na Alemanha).

Primeiro: estas regras aplicam-se a si?

Resolva isto antes de ler uma única percentagem. Tudo se resume a uma pergunta (onde tinha a pessoa a sua casa?) e, num caso, a uma cláusula do testamento. Três situações cobrem quase todas as famílias que nos contactam. Encontre a sua.

Situação 1: tinha a sua casa no país

Um casal reformado que fez a vida no Algarve ou na Costa del Sol: sim, as regras abaixo aplicam-se plenamente, a menos que os testamentos escolham expressamente a lei da sua nacionalidade. Segundo o Regulamento Europeu das Sucessões essa escolha está ao seu alcance, e muda tudo; como funciona a escolha.

Situação 2: vivia em Inglaterra ou na Irlanda, e tinha uma casa num dos quatro países

É a família que mais nos contacta, e aqui tudo depende de uma cláusula do testamento. Por defeito, rege a sua própria lei. Mas o Reino Unido e a Irlanda estão fora do Regulamento Europeu das Sucessões, e o jogo entre os dois sistemas pode devolver o imóvel local às regras locais, a menos que o testamento escolha expressamente a lei da nacionalidade.

Por isso, se isto acabou de acontecer na sua família (há um apartamento no estrangeiro e um testamento numa gaveta em Londres ou Dublim), o primeiro passo é encontrar o testamento e procurar essa cláusula: uma linha que escolha expressamente a lei da nacionalidade da pessoa. Se lá estiver, é essa lei que decide quem herda, e não as regras locais abaixo. Ler a cláusula e expor o que essa lei atribui é um certificado de direito estrangeiro: incluído quando tratamos da herança; caso contrário, honorários fixos à parte, indicados antes de começarmos. Se não estiver, ou se não houver testamento, o imóvel em Portugal, Espanha, Itália ou França fica normalmente sujeito às regras locais abaixo, legítima incluída, e quem herda pode não ser quem a família pensa. É a isso que responde o nosso parecer sobre direitos sucessórios: uma resposta escrita e clara de um advogado, quem herda e porquê, com honorários fixos, confirmados por escrito antes de começar (disponível para cada país; França a partir de janeiro de 2027). E para quem ainda está a planear, a cura completa é a mesma cláusula, inserida agora.

Situação 3: vivia noutro país da UE

Bélgica, Alemanha, Países Baixos e quase todos os outros (não a Irlanda nem a Dinamarca, que estão fora destas regras: ver situação 2): as mesmas regras europeias aplicam-se no seu país, pelo que a lei do seu próprio país rege toda a herança, incluindo o apartamento no estrangeiro, sem regresso às regras locais. Mas a maioria dos países da UE protege a família com regras próprias (a réserve belga, o Pflichtteil alemão), pelo que uma quota reservada pode ainda assim chegar à herança: apenas a versão do seu país, não a de Portugal, Espanha, Itália ou França.

Dois apartamentos iguais, duas respostas diferentes

Dois proprietários de apartamentos iguais no Algarve mostram toda a diferença. Um proprietário de Manchester, com testamento inglês sem cláusula de escolha de lei: a lei inglesa rege a herança, mas o próprio apartamento pode ser devolvido à lei portuguesa, e a legítima pode alcançá-lo (situação 2). Um proprietário de Munique na mesma posição: a lei alemã rege tudo, apartamento incluído, sem regresso, mas aplica-se o Pflichtteil alemão (situação 3). O mesmo apartamento, a mesma cláusula em falta, dois regimes de proteção da família, e uma única solução idêntica: um testamento que escolha expressamente a lei da nacionalidade.

Uma última distinção: seja qual for a lei que decide quem herda, o imóvel local transmite-se sempre pelo processo local: as duas perguntas. Tudo o que se segue descreve as regras de cada país tal como se aplicam quando se aplicam.

Portugal: a legítima

A lei portuguesa reserva uma quota ao cônjuge, aos descendentes e aos ascendentes. Em traços gerais, segundo o Código Civil:

• Cônjuge e filhos: dois terços da herança são reservados (art. 2159.º, n.º 1); um terço é disponível.
• Só filhos: um filho, metade reservada; dois ou mais filhos, dois terços reservados (art. 2159.º, n.º 2).
• Cônjuge e pais ou avós (sem filhos): dois terços reservados (art. 2161.º, n.º 1).
• Só o cônjuge: metade reservada (art. 2158.º).

O cônjuge sobrevivo mantém também a sua meação nos bens comuns, separada antes da partilha, e, na partilha, o direito de lhe ser atribuído o direito de habitação da casa de morada de família e o uso do recheio (art. 2103.º-A), imputado na sua quota.

Espanha: a legítima (com variações regionais)

Segundo o Código Civil espanhol comum, a lei reserva dois terços da herança aos filhos (a legítima; arts. 806.º a 808.º), mas esses dois terços dividem-se: um terço tem de ir aos filhos em partes iguais (a legítima estricta), e o terço do meio (a mejora) pode ser distribuído de forma desigual entre filhos ou netos. O cônjuge sobrevivo tem normalmente direito a um usufruto sobre parte da herança, e não a uma quota em propriedade (art. 834.º). Várias regiões têm direito sucessório próprio, e diferem muito: a legítima catalã é apenas um quarto da herança, paga como um crédito em dinheiro e não como uma parte dos bens (Codi civil de Catalunya, livro IV); o País Basco, Navarra, Aragão, as Baleares e a Galiza diferem também. A resposta depende da lei regional aplicável (a vecindad civil). (Exige análise regional em cada caso: muda o resultado.)

Itália: a legittima

A lei italiana reserva quotas (a quota di legittima) ao cônjuge, aos filhos e, na sua falta, aos pais (os legittimari; Codice civile, arts. 536.º a 542.º), com frações exatas que dependem de quantos sobrevivem: em traços gerais, quanto mais filhos, maior a quota reservada e menor a parte disponível (a quota disponibile). Um testamento que as ofenda é válido até ser impugnado: um herdeiro legitimário prejudicado pode intentar uma ação (a azione di riduzione) para recuperar a sua quota. A Itália permite também aceitar a herança a benefício de inventário (accettazione con beneficio d'inventario) para não herdar as dívidas do falecido, uma proteção importante quando o passivo não é claro.

França: a réserve héréditaire

A França é a que mais protege os filhos (a réserve héréditaire; Code civil, art. 913.º). A quota reservada depende do número de filhos: com um filho, metade da herança; com dois, dois terços; com três ou mais, três quartos, ficando disponível apenas o resto (a quotité disponible). Havendo filhos, o cônjuge sobrevivo em geral não é herdeiro legitimário (a sua reserva surge sobretudo quando não há descendentes). A França tem ainda uma regra de compensação própria, o prélèvement compensatoire introduzido pela lei de 24 de agosto de 2021 (Loi 2021-1109), que pode permitir a um filho recuperar uma quota reservada sobre os bens situados em França quando o falecido ou pelo menos um filho era nacional de um Estado da UE ou vivia na UE, e a lei escolhida não dá aos filhos qualquer quota protegida.

É possível afastar a legítima?

Por vezes, e é aqui que o planeamento transfronteiriço se paga. Segundo o Regulamento Europeu das Sucessões, pode fazer um testamento que escolha a lei da sua nacionalidade para reger a sua sucessão, em vez da lei do país onde vive. Um cidadão britânico com residência habitual em Portugal, Espanha, Itália ou França pode, por escolha expressa no testamento, ver aplicada a lei inglesa, e a lei inglesa não tem legítima: recupera a liberdade de deixar a herança como quiser.

O que a escolha não faz é mudar a administração da herança para Inglaterra. O lugar onde a herança é tratada é fixado pela residência habitual (em traços gerais, o país onde a pessoa tinha realmente feito a sua casa), e é essa a chave em todos os casos; não muda por se ter escolhido outra lei. Se tinha residência habitual em Portugal, ou em Espanha, Itália ou França, a herança é tratada aí, pelo processo desse país, no seu notário e na sua conservatória; a escolha muda apenas que as autoridades aplicam a lei inglesa escolhida para decidir quem herda. O que essa lei prevê é-lhes mostrado por um certificado de direito inglês; não mandam a família obter um grant inglês para os bens locais. Em suma, a residência habitual decide onde a herança se resolve, e a escolha de lei decide que regras sucessórias se aplicam: duas coisas diferentes. (Os bens que tenha em Inglaterra continuam a ser uma administração inglesa separada, como sempre.)

Dois limites honestos: o Regulamento rege quem herda, não os impostos (cada país continua a tributar a herança pelas suas regras); e a regra francesa de 2021 pode enfraquecer a escolha nas famílias em que o falecido ou um filho era nacional de um Estado da UE ou vivia na UE. A escolha é poderosa, mas não absoluta, e tem de ser redigida de forma expressa e correta.